男子拆开整条高档香烟

　　塞入便宜香烟重新包装

　　到超市“狸猫换太子”掉包香烟

　　以此牟取不法利益

　　这构成诈骗罪还是盗窃罪呢?

　　请看本期案例!

　　基本案情

　　2018年11月，张某因犯盗窃罪被法院判处有期徒刑一年。出狱后，张某又从他人处学会了一门包装“手艺”，拆开整条香烟的外包装再重新包装后，不仔细检查很难发现问题。

　　2022年4月，张某因手头拮据，决定发挥“手艺”特长，来场“狸猫换太子”。他先买了一些整条的高档香烟，小心拆开外包装后，再将便宜香烟填充进去重新包装好，然后驾驶摩托车在大通湖等地转悠，专挑位置偏僻、店主年纪大的小超市下手。

　　在选定了作案对象后，张某将假烟藏在外套内，进店提出有人托自己买几条高档香烟，等店主将香烟放在柜台上，张某便要求店主拿塑料袋或再拿几包烟，趁店主转身后，张某迅速将柜台上的真烟掉包成自己制作的假烟。然后，张某再假装接听他人电话，告诉店主说只要几包香烟就行，得手了立即离开。就这样，张某几天内作案五起，盗窃总价值2500元。多家超市店主在发现假烟后纷纷报警，张某在继续作案中被锁定并抓获。

　　法院判决

　　大通湖管理区人民法院审理认为，被告人张某以非法占有为目的，采取假香烟调包真香烟的方式盗窃他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。张某于2018年犯盗窃罪被法院判处有期徒刑一年，刑罚执行完毕后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，系累犯，应从重处罚。法院遂判决张某犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币3000元。

　　01

　　诈骗罪是指以非法占有为目的，使用虚构事实或隐瞒真相的方法，骗取数额较大的公私财物的行为。盗窃罪是指以非法占有为目的，秘密窃取公私财物数额较大或多次窃取公私财物的行为。

　　02

　　区分诈骗罪与盗窃罪的关键在于确认被害人是否基于认识错误而处分财产，即由于行为人的欺诈行为使被害人对事实真相产生认识错误而出于真实的意思表示自愿处分财产。诈骗罪的基本构成为：行为人以非法占有为目的实施欺诈行为→被害人产生错误认识→被害人基于错误的认识处分财产→行为人取得财产→被害人受到财产损失。

　　03

　　本案中，被告人张某在作案时，虽然采取了买烟或买其它物品的欺骗手段，但其欺骗行为并没有使被害店主基于错误的认识而同意交换假烟。店主应张某要求将香烟放在柜台上时，香烟的占有关系仍属于店主，店主并未处分自己的财产(香烟)，故不符合诈骗罪的特征，而张某假装要求买其他商品分散了店主的注意力，以便乘店主不备之际实施秘密窃取真烟的行为，明显构成盗窃罪，假烟的作用只是为其盗窃行为作掩护使店主不能及时发觉。

　　综上所述，张某确实采取了一些欺骗手段，但秘密窃取行为才是张某犯罪目的得以实现的关键所在。故本案被告人张某的犯罪行为构成盗窃罪。